保全與執(zhí)行 
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作者：李舒、唐青林、吳志強
來源：保全與執(zhí)行（ID：ZhixingLaw）
【最高人民法院判例】
訴前財產(chǎn)保全申請人因保全的財產(chǎn)數(shù)額高于審判確定的債權數(shù)額而應承擔賠償責任
作者：李舒，唐青林，吳志強（北京市安理律師事務所）
裁判要旨：
保全金額超過實際債權的，應參照被執(zhí)行人被凍結資金客觀存在的相關損失，以及被執(zhí)行人在基礎法律關系中存在的違約事實等因素綜合判斷，被保全財產(chǎn)的孳息等損失完全由被執(zhí)行人承擔顯然有失公平，應酌情裁判由申請人承擔相應責任。
案情介紹：
一、申請人陳世偉以陳云青未按合同約定履行義務使其遭受損失為由，向寧波海事法院臺州法庭提出訴前財產(chǎn)保全申請，要求凍結陳云青銀行存款650萬元。寧波海事法院裁定準許保全申請，并凍結了陳云青銀行存款650萬元。
二、寧波海事法院一審判決：陳云青向申請人陳世偉支付違約金906000元，駁回申請人陳世偉主張的570萬元船期損失的請求。申請人陳世偉不服一審判決提起上訴，浙江高院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。
三、申請人陳世偉向寧波海事法院申請強制執(zhí)行，寧波海事法院經(jīng)審查認為，陳云青應支付申請人陳世偉違約金906000元等各項費用共計935346元，并裁定在扣除935346元后，解除對陳云青銀行存款的凍結。
四、陳云青事后又向寧波海事法院申請訴前財產(chǎn)保全，要求凍結申請人陳世偉可領取的執(zhí)行款及案件受理費共計923756元，寧波海事法院予以準許。
五、陳云青以訴前財產(chǎn)保全遭受損害為由向寧波海事法院提起訴訟，請求判令：申請人陳世偉賠償陳云青因惡意保全而遭受的各項經(jīng)濟損失共計220萬元，寧波海事法院判決申請人陳世偉賠償陳云青578091元及訴前財產(chǎn)保全費5000元。
六、申請人陳世偉不服上述判決，向浙江高院提出上訴，浙江高院變更一審判決，作出申請人陳世偉賠償陳云青173427.3元及訴前財產(chǎn)保全費1500元的判決。陳云青不服浙江高院判決向最高法院提起申訴，最高法院裁定駁回陳青云的再審申請。
裁判要點及思路：
本案根據(jù)被執(zhí)行人陳云青的申請理由，主要審查的問題是訴前財產(chǎn)保全申請人是否因基礎案件申請訴前財產(chǎn)保全存在錯誤，而應當對陳云青承擔財產(chǎn)損害賠償責任。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條的規(guī)定：申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。一審寧波海事法院考慮銀行存款凍結期間產(chǎn)生活期儲蓄利息及市場融資行情，酌定陳云青超額保全款項的利率損失按凍結期間中國人民銀行貸款基準利率的高值扣除活期儲蓄年利率的低值計算，據(jù)此寧波海事法院認定陳云青的損失為578091元（5580970元×19.73／12月×（6.65%－0.35%）=578091元）。二審浙江高院認為申請人并非惡意保全，長達19個月的保全并非完全歸責于申請人，故酌情認定申請人承擔損失30%的責任，最高法院對浙江高院的判決予以認可。
實務要點總結：
前事不忘，后事之師，我們總結該案的實務要點如下，以供實務參考。同時也提請當事人在提起保全時，不應脫離基礎債權的實際金額。結合最高法院裁定文書，在執(zhí)行實務中，應重點關注以下內容：
一、保全申請的數(shù)額明顯超出基礎債權實際被認定的數(shù)額時，申請人存在對損失承擔賠償責任的可能
關于查封錯誤的損害賠償責任判斷，法院通常會綜合考量造成損失的原因，在對申請人過錯的認定上，通常會參考被申請人在訴訟中是否提出異議、是否申請置換查封標的等因素。同時，也會考慮查封標的發(fā)生損失的實際情況。我們在檢索到的最高法院對于此類問題案例中發(fā)現(xiàn)，申請保全錯誤需要考慮申請人的過錯，法院一般不將申請保全（訴訟未決）時申請人對權利的判斷與法院最終判決所認定的權利的內容、數(shù)額、對象、范圍之間的差距認定為過錯。判斷申請人是否對損失存在過錯的關鍵點是申請人明知其權利不成立、權利內容與保全內容存在差距且仍申請保全。
二、申請人在保全申請時是否存在過錯往往需要綜合考慮，包括本案在內我們一共檢索到最高法院相關判例八篇，從中我們可以總結出以下幾點信息：
1、申請人的訴訟請求數(shù)額與申請保全數(shù)額相當，原則上不宜認定有錯誤。
2、法院支持申請人的債權數(shù)額與申請保全數(shù)額之間即使存在較大差額，原則上也不認定存在過錯，但也有例外。如本案，法院可能會綜合考量相關因素出于公平和利益均衡的角度要求申請人承擔適當責任，本案是30%的責任。
3、針對特定標的物的保全，即使申請人的訴訟請求未能得到支持或者得到部分支持，也一般不認定申請人存在申請錯誤或主觀過錯。
4、申請訴前財產(chǎn)保全損害責任的成立要求當事人證明申請訴前財產(chǎn)保全錯誤以及錯誤的財產(chǎn)保全行為與損失之間存在因果關系。
三、作為保全的被申請人，在自身財產(chǎn)被法院采取保全措施后，需要積極主張權利或者申請置換保全標的，不能等著損失發(fā)生。同時對于損失數(shù)額的證明是個技術活。法院往往綜合考慮相關因素，如本案中就未采納被保全人因融資需要產(chǎn)生的民間借貸月息2%的損失請求。
本案中，法院考慮銀行存款凍結期間產(chǎn)生活期儲蓄利息及市場融資行情，酌定陳云青超額保全款項的利率損失按凍結期間中國人民銀行貸款基準利率的高值扣除活期儲蓄年利率的低值計算，據(jù)此認定損失為578091元（5580970元×19.73／12月×（6.65%－0.35%）=578091元）。二審法院以申請人并非惡意保全，長達19個月的保全并非完全歸責于申請人為由，酌情認定申請人承擔損失30%的責任。
相關法律：
《民事訴訟法》
第一百條人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。
人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。
人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。
第一百零一條 利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。
人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。
申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。
第一百零五條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。
《最高人民法院關于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥若干問題的解釋》
第一百五十二條 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定，在采取訴前保全、訴訟保全措施時，責令利害關系人或者當事人提供擔保的，應當書面通知。
利害關系人申請訴前保全的，應當提供擔保。申請訴前財產(chǎn)保全的，應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的，擔保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
在訴訟中，人民法院依申請或者依職權采取保全措施的，應當根據(jù)案件的具體情況，決定當事人是否應當提供擔保以及擔保的數(shù)額。
以下為該案在最高法院審理階段關于該事項分析的“本院認為”部分關于“訴前財產(chǎn)保全申請人會因保全的財產(chǎn)數(shù)額高于審判確定的債權數(shù)額而承擔相應責任”的詳細論述和分析。
本院認為：本案系申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛案。根據(jù)陳云青的申請理由，本案主要審查的問題是陳世偉是否因基礎案件申請訴前財產(chǎn)保全存在錯誤而應當對陳云青承擔財產(chǎn)損害賠償責任。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條的規(guī)定：申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。在基礎案件中，陳世偉以陳云青未按雙方約定的時間履行交船等義務，致使其所造船舶無法投入正常運營，蒙受經(jīng)濟損失為由，提出財產(chǎn)保全申請，申請保全的金額為650萬元，與其訴訟請求相當。經(jīng)一審法院、二審法院審理，認定陳云青延期交船時間長達302天，違約明顯。但因陳世偉對于其損失舉證不足，法院僅支持了906000元的違約金（二審判決誤寫為船期損失），對于其他訴請，包括570萬元的船期損失，未予支持。同時，法院還支持了陳世偉主張的訴前保全申請費5000元。因此，二審判決未認定陳世偉申請保全錯誤并無不當。
2012年2月23日，寧波海事法院根據(jù)陳世偉的申請，裁定對陳云青的650萬銀行存款予以凍結。同年3月7日，陳世偉就其與陳云青之間的造船合同糾紛提起訴訟。2013年9月9日，浙江省高級人民法院作出二審判決。同年10月15日，法院應陳云青的申請，裁定解除650萬銀行存款凍結。陳云青主張其650萬銀行存款被凍結長達19.8個月的利息損失應當由陳世偉承擔。本院認為，生效判決已經(jīng)判定陳云青違約交船302天，陳世偉申請保全的申請費由陳云青負擔，因此不能認定陳世偉申請保全錯誤，只是法院判定陳云青承擔賠償責任的數(shù)額低于其申請保全的數(shù)額。此種情況下，法院審理期間被保全財產(chǎn)的孳息損失不能由陳世偉承擔。二審法院綜合考量陳世偉基礎案件審理情況等多種因素，參照一審認定的陳云青被凍結資金客觀存在的相關損失，酌情認定陳世偉應當承擔30%的責任并無明顯不當。
故裁定如下：駁回陳云青的再審申請。
案件來源：
最高人民法院：《陳云青與陳世偉、薛宏勇申請再審民事裁定書》【(2015)民申字第115號】
延伸閱讀：
關于申請保全的數(shù)額與裁判確定的債權數(shù)額之間出現(xiàn)較大差額時是否需要申請人賠償損失的問題，以下是我們梳理的最高法院對此類問題的裁判觀點匯總，以供讀者參考。
一、超標查封且造成損害，申請人需要承擔部分損失的賠償責任
案例一：南京高宏投資置業(yè)有限公司與中天建設集團有限公司財產(chǎn)損害賠償糾紛再審復查與審判監(jiān)督民事裁定書【最高人民法院(2013)民申字第1520號】
認為：“本案超標的查封的事實客觀存在，中天公司應對高宏公司承擔超標的查封的賠償責任。原審判決認定的賠償數(shù)額正確。原審判決綜合考慮了高宏公司在查封時的銷售情況及可實際融資額度等因素，酌定查封房產(chǎn)實際銷售額為實際查封房產(chǎn)時市場價值的60%。扣減人民法院裁定保全的數(shù)額后，分別根據(jù)各階段查封及解封的起始時間計算出了超標的查封的數(shù)額，再按中國人民銀行同期貸款利率計算出相應的利息損失為14186298.64元，均衡了雙方利益，應予維持。造成本案超標的查封且引發(fā)糾紛的主要原因在于中天公司的錯誤申請，原審判決其承擔超標的查封房產(chǎn)60%的銷售利息損失并無不當。”
二、申請財產(chǎn)保全錯誤損害賠償責任，應當適用一般侵權責任過錯歸責原則
案例二：陳應桂、福建省東泉建筑工程有限公司與寧化縣永龍房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛申請再審民事裁定書【最高人民法院(2015)民申字第1147號】
認為“從立法本意上看，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條系為防止當事人濫用訴訟權利，不當損害他人合法權益而作出的規(guī)定。司法實踐中，財產(chǎn)保全的申請人對自身權利的衡量與人民法院最終認定之間存在差異，當事人認為合理的訴請不為人民法院認定支持的情況并不鮮見，將上述法律規(guī)定認定為《中華人民共和國侵權責任法》第七條規(guī)定的無過錯責任，在申請人敗訴的情況下，即認為構成“申請有錯誤”，并一概要求申請人承擔申請財產(chǎn)保全錯誤的賠償責任，不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條的立法本意。因此，該條法律規(guī)定的“申請有錯誤”，應當理解為不僅包括人民法院的裁判結果與申請人訴訟請求之間存在差異，申請人的訴訟請求未能全部得到人民法院支持的客觀方面，亦應包括申請人主觀上存在故意或重大過失等過錯的主觀方面。即法律規(guī)定的申請財產(chǎn)保全錯誤損害賠償責任，應當適用一般侵權責任過錯歸責原則，而不能僅依據(jù)裁判結果來認定責任的成立與否。永龍公司所持二審判決對其遭受的經(jīng)濟損失及與陳應桂申請財產(chǎn)保全之間具有因果關系未予認定錯誤的申請再審理由，不能成立。”
案例三：都興東與沈陽錦元紙業(yè)有限公司因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛申訴、申請民事裁定書【最高人民法院(2016)最高法民申2100號】
認為：“本案錦元公司因都興東欠付租金提起訴訟，請求都興東給付租金及損失等合計400余萬元，為保障權利實現(xiàn)，其在訴訟中提出財產(chǎn)保全申請，請求凍結都興東400萬元的存款或查封相應價值的財產(chǎn)。由此，錦元公司的財產(chǎn)保全申請符合法律規(guī)定，其沒有通過財產(chǎn)保全侵害都興東權益的故意和重大過失。都興東申請再審稱錦元公司申請財產(chǎn)保全存在過錯，缺乏證據(jù)證明。”此案在申請再審時法院依然采用過錯責任原則確定申請人是否對損害有過錯。
案例四：重慶萬州索特裝卸搬運有限公司與宗一成申請訴前財產(chǎn)保全申請再審民事裁定書【最高人民法院(2014)民申字第2172號】
認為：“因保全引起的損害賠償案件，應當適用侵權責任法規(guī)定的過錯責任歸責原則。申請是否有錯誤，不能簡單地以申請人的訴訟請求是否得到人民法院支持為判斷依據(jù)，應以申請人對出現(xiàn)保全錯誤存在故意或重大過失作為認定過錯的標準。本案中，從以下幾個方面看，不能認定索特公司在申請訴前財產(chǎn)保全時存在故意或重大過失的過錯。”
三、僅以法院生效判決支持的訴訟請求額少于保全財產(chǎn)數(shù)額來判斷申請人保全錯誤的，法院不予支持
案例五：李正輝與柴國生因財產(chǎn)損害賠償糾紛申請再審民事再審裁定書【最高人民法院(2012)民申字第1282號】
認為：“第一百零五條規(guī)定“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。”根據(jù)這些規(guī)定，申請保全是當事人的訴訟權利，但如果權利行使不當，造成他人財產(chǎn)損失的，應當予以賠償。在“43號案”中，柴國生提起訴訟的原因是其認為訟爭股票依據(jù)雙方簽訂的協(xié)議在李正輝服務不滿五年的情況下應全部返還，為保證將來判決得以執(zhí)行，對所涉股票申請了保全，其行為本身不具備違法性。雖然生效判決未支持柴國生的全部訴訟請求，但就案件的證據(jù)而言，不足以認定柴國生具有通過保全來損害李正輝財產(chǎn)的故意或明顯過失。同時，財產(chǎn)保全制度的設立目的是為了保護當事人的合法權益和保證將來人民法院生效的裁判文書得以執(zhí)行。人民法院采取保全措施，必然會使得被保全的當事人不能自由地對被保全的財產(chǎn)進行事實上或法律上的處分。因此，僅以法院生效判決支持的訴訟請求額少于保全財產(chǎn)數(shù)額來判斷柴國生保全錯誤，與民事訴訟法規(guī)定的保全制度不符。”
四、申請財產(chǎn)保全因另案達成和解協(xié)議而撤訴的并不能表明申請保全錯誤
案例六：司馬義依力·阿布都熱依木與喀什市金龍商貿有限公司財產(chǎn)損害賠償糾紛申訴、申請民事裁定書【最高人民法院(2015)民申字第3036號】
認為“自2004年10月1日取得團結路農(nóng)貿市場的土地使用權和所有權，有權請求司馬義依力·阿布都熱依木支付該部分租金。而且，在34號判決執(zhí)行階段，雙方于2009年8月25日達成執(zhí)行和解協(xié)議，約定司馬義依力·阿布都熱依木與喀什市夏馬勒巴格鄉(xiāng)八村的《房屋土地租賃合同》終止，金龍公司為司馬義依力·阿布都熱依木對喀什市團結路農(nóng)貿市場剩余13年租賃經(jīng)營權支付3200000元。因此，金龍公司在2031號案件中撤訴并不能表明其申請保全錯誤。”
五、申請訴前財產(chǎn)保全損害賠償需要證明保全錯誤以及因保全行為遭受實際損失
案例七：中國建筑第八工程局有限公司大連分公司與潤德集團有限公司與中國建筑第八工程局第四建筑公司申請訴前財產(chǎn)保全申請再審民事裁定書9【最高人民法院(2014)民申字第2006號】
認為：“《最高人民法院關于當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應否承擔賠償責任問題的解釋》規(guī)定：“根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條等法律規(guī)定，當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的，應當依法承擔賠償責任。”依據(jù)上述規(guī)定，申請訴前財產(chǎn)保全損害責任的成立應符合兩個條件：一是當事人申請訴前財產(chǎn)保全錯誤；二是錯誤財產(chǎn)保全行為造成案外人損失。本案八局四公司在其與大連新中保發(fā)展股份有限公司、中國煙草遼寧進出口公司（以下簡稱煙草公司）建設工程施工合同糾紛一案中申請訴前財產(chǎn)保全，申請保全的財產(chǎn)是八局四公司承建、煙草公司所有的在建工程天成大廈。潤德集團作為天成大廈的購買人，在上述訴前財產(chǎn)保全行為發(fā)生兩年后，于2009年12月23日自愿以其所有的潤德大廈替換天成大廈的查封，遼寧省大連市中級人民法院對潤德大廈的查封裁定及其協(xié)助執(zhí)行通知均未載明禁止使用該大廈出租收益，潤德集團在潤德大廈查封期間也未向法院提出房屋出租受限申請。二審法院認定潤德集團因八局四公司的訴前財產(chǎn)保全行為而遭受租金損失，證據(jù)不充分。另外，建設部《城市房屋租賃管理辦法》已于2010年12月被廢止，該辦法第六條規(guī)定的精神已為新頒布的《商品房屋租賃管理辦法》所修訂，本案二審訴訟時間為2014年，二審法院援引失效規(guī)定認定潤德大廈被人民法院查封影響了潤德集團對外出租和財產(chǎn)權益的實現(xiàn)，屬適用法律錯誤。”
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