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    擔保新規解讀之一:”主合同無效,不影響擔保合同效力“的約定無效

    法治揚帆 法治揚帆
    2021-01-18 11:00 20377 0 0
    主合同有效的,有關擔保獨立性的約定無效不影響擔保合同的效力;主合同無效的,人民法院應當認定擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。

    作者:曹琳

    來源:法治揚帆(ID:fazhiyangfan)

    編者按

    《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》(下稱“《擔保制度解釋》”)已于2021年1月1日起施行,本公眾號將推出擔保制度筆記系列文章,就新的司法解釋對《擔保法》及原司法解釋中作出修訂的重點內容進行解讀。

    擔保新規解讀之一

    關于擔保獨立性的約定無效

    擔保合同作為主債務合同履行的有效增信措施,已經成為大眾生活中不可避免的一類合同,為了加強擔保的履行,當事人經常在擔保合同中約定類似于“主合同無效,擔保合同依然有效”條款,根據《擔保制度解釋》,上述約定將被認定為無效。

    《擔保法》

    《擔保制度解釋》

    第五條 擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定。

    第二條 當事人在擔保合同中約定擔保合同的效力獨立于主合同,或者約定擔保人對主合同無效的法律后果承擔擔保責任,該有關擔保獨立性的約定無效。

    主合同有效的,有關擔保獨立性的約定無效不影響擔保合同的效力;主合同無效的,人民法院應當認定擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。   

    因金融機構開立的獨立保函發生的糾紛,適用《最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規定》。

    【解讀】:

    1. 規制當事人對擔保獨立性作出約定

    根據《擔保法》第五條第一款的規定,“擔保合同另有約定的,從其約定”,似乎當事人可以約定排除擔保合同從屬性,但是仍然存在著另一種理解,“擔保合同另有約定的,從其約定”指的是當事人約定擔保人對合同無效的后果負擔保責任。基于各種不同的理解,司法實踐對這一問題的看法也不統一。《民法典》第三百八十八條明確排除了當事人對擔保合同效力另行約定的情形,規定“主債權債務合同無效的,擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。” 

    《擔保制度解釋》對此作出了進一步的細化規定:

    情形一:當事人在擔保合同中約定擔保合同的效力獨立于主合同

    情形二:當事人在擔保合同中約定擔保人對主合同無效的法律后果承擔擔保責任

    根據《擔保制度解釋》,上述關于擔保獨立性的約定均屬無效。

    2. 主合同有效,擔保合同有效

    根據《民法典》第一百五十六條的規定,民事法律行為部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。因此,只要主合同有效,即便當事人關于擔保獨立性的約定無效,也不影響擔保合同的效力。

    3. 主合同無效,擔保合同無效,但法律另有規定的除外

    堅持擔保的從屬性。無論什么原因,只要主合同無效,作為從合同的擔保合同也隨之無效。

    此處的除外規定,主要體現在金融機構開立的獨立保函,其不因具有獨立性而無效。同時,該條也為將來頒布新法規范擔保合同效力問題留下空間。

    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

    本文由“法治揚帆”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

    原標題: 擔保新規解讀之一:”主合同無效,不影響擔保合同效力“的約定無效

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      蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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