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作者：郭韌律師團隊
何為“掛名股東”
掛名股東在很多企業(yè)都存在，“掛名”指的是在公司的設立過程中，或股權轉讓中，那些具備股東資格法定的形式要件，比如工商登記在冊，但實際上不出資不獲利也不參與公司經營管理的“股東”。掛名股東一般是實際出資人為規(guī)避某項法律規(guī)定或規(guī)避某種風險而設置的，成為掛名股東需要一定的手續(xù)，要有證明材料，要有簽名，并非隨意就能被掛名的，很多掛名股東往往是因為人情壓力或被承諾給予利益好處，才同意掛名。不過，掛名股東可不好當，可以說是有責任而無權利，郭韌律師團隊所代理的一起股權糾紛案正是由此產生。
2017年，張某想和王某一起經營一家傳媒公司，注冊資本200萬元，王某出資100萬元，占公司50%的股份，出資期限為2018年12月。但張某暫時不方便別人知道他們兩合作的事項，于是打電話打給劉某，說自己不方便做股東，希望劉某看在相識多年的份上，不用出錢，只需要掛個名，過段時間劉某再把股權轉到自己名下。劉某看在張某曾經屢屢?guī)兔Φ姆萆希饬藦埬车恼埱螅J繳出資100萬，出資期限為2018年12月，占公司50%的股份，并辦理了工商登記成為公司的“名義股東”。
2019年1月，因公司經營出現(xiàn)困難，甲公司債權人乙向法院提起訴訟，請求支付欠款，此時甲公司名下已無財產，王某和劉某的認繳出資也未按期繳納完成，為了自保，他們通過股東會決議修改章程，將二人的出資期限延長至2030年12月。
2019年3月，張某依照約定，將劉某認繳的所有股權轉讓到自己名下，張某成為公司股東，劉某注銷股東身份。
2020年1月，與乙的訴訟甲公司敗訴，被判需向乙支付50萬元。因為公司已無財產可供執(zhí)行，乙申請追加劉某為被執(zhí)行人，其稱劉某惡意延長出資期限，即便已轉出全部股份，也對此應承擔連帶責任。劉某向法院提起執(zhí)行異議之訴，抗辯稱自己只是甲公司的掛名股東，不應受到牽連。
最終法院認為，劉某雖然已經將股權轉讓給張某，并作了工商變更登記，已不是甲公司股東，但因其到期未足額繳納出資，且惡意延長出資期限，A公司有權請求劉某履行出資義務，因此，法院判令劉某對公司債務承擔連帶責任。也就是說，掛名股東不能因其掛名而拒絕承擔公司出資責任。
掛名股東是否可以免于連帶責任？
掛名股東作為登記在冊的股東，具有公示效力，但是掛名股東不出資也不參與管理，所以法律不會保護其作為“股東”而享有的實際權利，因為對公司履行實際出資才是享有股東權利的基礎，除了知情權以外，掛名股東并不享有表決權、收益權等股東權利。因此，掛名股東可以說是只有義務，沒有權利。不過，掛名股東和其他股東一樣，僅以其認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，具體可能要承擔的責任包括：
公司財產不足以清償債務時，債權人有權主張未繳出資的股東在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任。最高法規(guī)定了，作為被執(zhí)行人的營利法人，在財產不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人才能追加未繳納或未足額繳納出資的股東，包括掛名股東，為被執(zhí)行人。
實際出資人或者是公司設立時的其他股東在有未實際繳足出資額時，公司設立時的所有股東承擔連帶責任，掛名股東此時應對任一股東未繳足出資額的部分承擔連帶責任。
股東在公司解散后，惡意處置公司財產給債權人造成損失，或未經依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人有權主張該股東對公司債務承擔相應賠償責任。
如果掛名股東是掛名法定代表人的話，在公司作為被執(zhí)行人時，還可能面臨限制高消費、限制出境等強制措施；如果公司存在非法經營、抽逃資金、隱匿財產逃避債務的行為，作為企業(yè)的法定代表人，法院可以直接對其進行罰款。
（圖片來源：網絡）
這么看來，掛名股東可謂風險多多，不過交易市場本就是風險收益并存的，掛名股東被法律所認可其效力也正是民法尊重私主體自治的表現(xiàn)。不過，不論因為什么原因選擇做掛名股東，都得提前做好準備防范風險。
最重要的就是簽訂股權代持協(xié)議，股權代持協(xié)議如并未違反法律的強制性規(guī)定，則一般法院是認可有效的。注意，股權代持協(xié)議不可違反商事外觀主義，即股東不得以掛名或代持股等內部關系對抗善意第三人，但在協(xié)議有效的情況下，掛名股東承擔責任后可以向實際出資股東追償。
同時，如果能積極收集證據，證明債權人知曉實際出資股東的存在，掛名股東也可免責。
利用知情權，掛名股東雖不享有利潤分配請求權等權利，但法院一般不否認其知情權，為了維護本人和實際出資的股東的利益，掛名股東可以請求查閱公司章程、會議記錄、會計賬簿等文件，這也為掛名股東知曉公司面臨的狀況，未來可能的責任承擔提供便利。
當然，也可在公司章程中增加免責條款，在不違反商事外觀主義的前提下，限制自己可能承擔的連帶責任范圍。
實踐中常常出現(xiàn)身份被盜用的情形，比如工商登記是他人代簽，身份證被盜用等。被掛名股東不具有成立公司的意思表示，也從未參與公司經營，不存在過錯。這種情況下，應當向工商登記部門提出異議，登記機關在公示及調查后，根據調查的情況可以作出撤銷登記或不予撤銷的決定。當然，如果異議不成功，當事人也可向法院起訴，以工商行政管理機關作為被告，提起行政訴訟，請求法院判決撤銷工商行政管理機關依據虛假材料所作出的錯誤的登記。
被冒名者也可以提起股東資格確認之訴，請求法院確認用以虛假注冊公司的名稱登記申請書、申請報告、股東會決議、公司章程、授權書、申請承諾書、承諾書或投資協(xié)議書等文件無效，被冒名者本人不具備股東資格。待法院裁判后，再用裁判文書要求工商部門進行相應處理。不過，從舉證的角度來說，存在一定的困難。
當然，絕大多數情況下，被冒名者往往是在案件已經進入了執(zhí)行階段，財產被凍結或劃扣，被冒名者可能才發(fā)現(xiàn)被他人冒名，對于這種情況，被冒名者應當及時提出執(zhí)行異議或者執(zhí)行異議之訴。當被冒名者發(fā)現(xiàn)被冒名的案件相關的判決、裁定已經生效時，也可以通過審判監(jiān)督程序提起再審進行救濟。
在冒名股東案件中，經常伴隨著偽造、變造身份證，私刻印章，偽造公司文件，偽造驗資證明等等情況，情節(jié)嚴重的，可能構成虛報注冊資本罪，偽造、變造身份證罪，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團體印章罪。對可能構成刑事犯罪的，也可以通過追究刑事責任，拿到刑事裁判文書，再請求工商部門撤銷登記或作出處理。
（圖片來源：網絡）
《公司法解釋三》第十八條第一款規(guī)定，
“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。”
爭議的焦點在于，何為“未履行或者未全面履行出資義務的股東”。這是一個實務中爭論很大的問題，如果履行期屆滿后將股權轉讓，當然屬于此情形。但在出資期限屆滿前，轉讓股權，原股東是“未履行或者未全面履行出資義務的股東“嗎？
01
一種觀點認為，股東對公司負有出資義務，而將股權轉讓給第三人，實際就是原股東與新股東約定，由新股東承擔此義務，也就是第三人履行的情形。既然是第三人履行，根據《民法典》第五百二十三條規(guī)定，“當事人約定由第三人向債權人履行債務，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定的，債務人應當向債權人承擔違約責任。” 則在新股東未履行出資義務時，原股東承擔連帶責任。最高院追加當事人若干問題的規(guī)定中也遵循了這一觀點：“作為被執(zhí)行人的公司，財產不足以清償生效法律文書確定的債務，其股東未依法履行出資義務即轉讓股權，申請執(zhí)行人申請變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內承擔責任的，人民法院應予支持。”
02
另一種觀點認為，原股東享有期限利益，在此期間轉讓股權不構成“未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權”的情形，股東不應對公司的債務承擔責任。這也是九民紀要的指導傾向，九民紀要規(guī)定了“認繳制下的股東對其未到期出資享有期限利益”的裁判指導，強調了對股東出資期限利益的保護，判斷股東是否對公司承擔補充責任的時點是登記的認繳日期，在此事件之前已經轉讓股權的原股東理應不再對公司的對外債務承擔補充清償責任，除非作為被執(zhí)行人的公司無財產可供執(zhí)行以及惡意延長出資期限，才可能突破對股東期限利益的保護，即追加當事人若干問題的規(guī)定中，可追加原股東實際上是一種例外情形。
不過，實務中不同的案件考慮眾多因素，裁判也可能不同。法院考慮的因素包括原股東的善意程度、轉讓股權所處的階段（公司正常經營階段、被執(zhí)行階段還是破產階段，法益的保護傾向各有不同），原股東和新股東之間的具體約定情況等等。因此，遇到了類似的股權糾紛，應當盡早咨詢律師獲得法律協(xié)助，才能盡可能的保護自己的合法權益。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
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原標題： 股權代持 掛名股東有風險
