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    連帶保證人行使追償權的法律陷阱

    齊精智 齊精智 作者:齊精智律師
    2018-11-05 15:13 2992 0 0
    齊精智律師提示在我國民商合一法律體制下,商事案件出現矛盾判決是必然而非偶然。

    連帶保證人在承擔代償責任之后,如何向債務人或其他連帶保證人追償?實踐中,法律規定沖突、司法裁判也存在沖突!齊精智律師提示在我國民商合一法律體制下,商事案件出現矛盾判決是必然而非偶然。

    本文不惴淺陋,分析如下:

    一、法律規定沖突。

    1、連帶擔保人有權選擇向債務人或其他連帶保證人追償,并無順序限制。

    《擔保法》第十二條規定,在連帶共同保證中,“已經承擔保證責任的保證人,有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。”根據該規定,承擔了保證責任的連帶共同保證人所享有的兩種追償權法律地位平等,沒有先后順序之分。

    2、連帶保證人只能先向債務人追償不能部分,后向其他連帶保證人要求。

    《擔保法解釋》第二十條第二款則規定:“連帶共同保證的保證人承擔保證責任后,向債務人不能追償的部分,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。”根據該規定,兩種追償權明確具有法定先后順序,即承擔了保證責任的保證人必須先向債務人追償,就不能追償的部分才能向其他共同保證人追償。

    二、矛盾判決。

    1、向債務人追償并非已履約保證人向其他保證人追償的先置程序。

    裁判要旨:已經承擔保證責任的保證人有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。二項追償權并列,向債務人追償并非是先置程序。

    紹興市中級人民法院經審理認為,擔保法第十二條明確規定已經承擔保證責任的保證人,有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。該條款明確履約保證人享有兩項追償權:一是向債務人追償,二是向其他連帶責任保證人追償。且兩項追償權是并列的,無先后之分。最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第20條第2款的規定并不是限制履約保證人向其他保證人追償,僅是進一步明確履約保證人在向債務人主張追償權后,其余保證人承擔的責任形式是補充清償責任。因此,上述條款與擔保法第十二條在適用上并沒有沖突。

    案件來源:《人民司法·案例》2014年第22期。

    2、主債務尚未清償完畢,連帶共同保證人之間就無法追償。

    裁判要旨:在主債務尚未清償完畢的情況下,各保證人實際

    可能承擔的擔保債務數額尚不確定,各保證人分擔保證責任份額的決算條件尚不具備,容易因之后新的保證代償事實的發生,影響既判的穩定性或造成循環訴訟,形成訴累。

    主債務的清償順位明顯優于追償債權,在主債務尚未清償完畢的情況下,其他保證人即使尚有代償能力,亦應先用于清償主債務。

    連帶共同保證人之間追償權的行使應在主債務清償完畢之后,對在主債務尚未清償完畢的追償案件,應認為擔保追償的條件尚不具備。

    案件來源:浙江省溫州市中級人民法院于2017年8月16日作出的(2017)浙03民終4012號民事裁定書。

    綜上,商事案件中出現矛盾判決非常正常,可以通過檢索當地法院審理案件的審判習慣大致推測案件的走向。

    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協議

    本文由“齊精智”投稿資產界,并經資產界編輯發布。版權歸原作者所有,未經授權,請勿轉載,謝謝!

    齊精智

    齊精智律師,金融、合同、公司糾紛專業律師,北大法學院北大法寶學堂特約講師,微信號qijingzhi009。

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      蔣陽兵,資產界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業破產與重組專業委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產法研究會理事,深圳市破產管理人協會個人破產委員會秘書長,深圳律師協會破產清算專業委員會委員,深圳律協遺產管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專家庫成員。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業破產與重組法律服務。聯系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業務、不良資產掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產業投資基金有限公司、光大鄭州國投新產業投資基金合伙企業(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產業創新創業發展基金、鄭州市科技發展投資基金、鄭州澤賦北斗產業發展投資基金、河南農投華晶先進制造產業投資基金、河南高創正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯網產業創業投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產處置及訴訟等業務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業務、不良資產處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業領域:企事業單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業務、新三板法律業務、民商事經濟糾紛等。

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