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來源：海普睿誠律師事務所（ID：hprclaw）
近來，許多朋友向筆者咨詢公司設立以哪種組織形式好，相關風險如何，現(xiàn)代企業(yè)的組織形式是按照財產(chǎn)的組織形式和所承擔的法律責任進行劃分的，因此企業(yè)組織形式的選擇不同，其法律風險和后果也是不一樣的，因此投資者在企業(yè)設立時，要了解相關的法律規(guī)定，根據(jù)實際情況設立符合法律規(guī)定的企業(yè)組織形式。
一、企業(yè)的組織形式
因為國有獨資企業(yè)、股份有限公司、以及上市公司與普通創(chuàng)業(yè)者的關系不大，所以本文闡述的重點放在其他幾種類型的企業(yè)上。
二、各企業(yè)組織形式的法律風險
（一）個人獨資企業(yè)設立的法律風險
個人獨資企業(yè)是指在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。并由《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》進行規(guī)制。
個人獨資企業(yè)投資人的法律風險是對企業(yè)債務承擔無限責任，若在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。投資人也可以根據(jù)其決定解散企業(yè)，但在個人獨資企業(yè)解散后，如果企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任。
（二）合伙企業(yè)設立的法律風險
合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。
1、合伙協(xié)議約定不完善的風險
合伙企業(yè)是建立在合伙協(xié)議基礎上的，重要事項也在合伙協(xié)議中進行約定，其重要性相當于公司中的章程。合伙協(xié)議是由全體合伙人協(xié)商一致以書面形式訂立的，因此投資者在設立合伙企業(yè)時要謹慎選擇合伙人、簽訂書面合伙協(xié)議，對于重要事務的管理如入伙、退伙、結(jié)算等要在合伙協(xié)議中約定清楚并符合法律規(guī)定。
2、投資人的法律風險
普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。
普通合伙人和有限合伙人兩種身份可以相互轉(zhuǎn)換，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，僅對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任，但有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，需對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。但注意國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位，社會團體不得成為普通合伙人。
（三）有限責任公司設立的相關法律風險
有限責任公司的設立應當有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額;對于其股東的責任承擔，即以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。
1、出資形式的考量
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。股東用非貨幣進行出資，應當進行評估作價，核實財產(chǎn)，避免出資履行不到位引起法律糾紛，同時以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
2、出資時間的考量
股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任；同時在某些情況下，股東認繳的出資會被加速到期，股東即須履行出資義務，對此筆者在文章《認繳出資金額可不可以隨便“吹?！薄分幸惨堰M行了論述。實踐中，應按照公司發(fā)展實際需要規(guī)劃出資時間。
3、公司章程不完善的法律風險
公司章程，是公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理、決策制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。當公司不完善時，公司的運行可能會存在問題，并可能會由此引起一系列的法律風險。
（四）一人有限公司設立的法律風險
一人有限公司因其股東僅有一個自然人或一個法人而區(qū)別于其他有限責任公司。一個自然人只能設立一個一人有限公司；而且一人有限公司的投資人需要能舉證證明公司資產(chǎn)與個人相分離，否則可能會引起投資人的無限連帶責任；基于同理，夫妻兩人設立的有限公司如果不能證明公司資產(chǎn)與個人資產(chǎn)相分離一樣會引起對公司債務承擔無限連帶責任。
三、各個組織形式的稅負分析
（一）個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，但要按照“個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得”項目繳納個人所得稅，適用5%-35%的超額累進稅率。
（二）有限責任公司的稅負分析：公司首先要承擔企業(yè)所得稅，企業(yè)所得稅稅率目前為2.5%-25%，公司交完企業(yè)所得稅，個人股東拿到分紅時需要另繳納20%的股息紅利個人所得稅，但是兩個有限責任公司（都是居民企業(yè)）之間的分紅不交稅。因此有限責任公司股東拿回錢的綜合稅負在22.5%-45%。
因此，投資人如果是為了從企業(yè)拿分紅，建議適用合伙企業(yè)，但是要注意無限連帶責任，擴張要適度同時注意形式；投資人如果是為了繼續(xù)投資，建議適用有限責任公司形式，且對外投資以法人股東可以適用稅收優(yōu)惠政策
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