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作者：杜 娟 、童 穎
來源：海普睿誠律師事務所（ID：hprclaw）
《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部 第32號令）（簡稱“32號令”）規(guī)定，國有企業(yè)作為融資方進行增資，原則上應在依法成立的產權交易中心進行公開交易。并購重組團隊根據這一規(guī)定，結合以往辦理國有企業(yè)增資業(yè)務的實務經驗，梳理了在國有企業(yè)作為融資方增資的具體方式與操作流程，以期對大家有所幫助。
一、什么是國有企業(yè)
在介紹國有企業(yè)增資方式與操作流程之前，先為大家厘清國有企業(yè)的認定。根據32號令規(guī)定，國有企業(yè)包含國有、國有控股、國有實際控制企業(yè)，具體為：
（一）政府部門、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)；
（二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產（股）權比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)；
（三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對外出資，擁有股權比例超過50%的各級子企業(yè)；
（四）政府部門、機構、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠對其實際支配的企業(yè)。
此外，國家出資企業(yè)指的是國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。
二、國有企業(yè)增資方式有哪些
32號令將國有企業(yè)作為融資方進行增資的方式分為一般方式與特殊方式兩類，通過依法設立的產權交易機構公開征集投資方是國有企業(yè)增資的一般方式，而無需進場，以非公開協(xié)議方式進行增資則是國有企業(yè)增資的特殊方式。具體適用如下：
1、適用非公開協(xié)議方式增資的情形
在上述五類情形下，只有相關機構、企業(yè)批準決策，即可以非公開協(xié)議形式進行增資。
2、適用公開征集投資方增資的情形
除上述五類情形外，國有企業(yè)進行增資的，均應采取公開方式，在依法設立的產權交易中心公開進行。
三、國有企業(yè)增資具體操作流程
1、公開增資的操作流程
（1）論證研究
融資方應當根據公司發(fā)展戰(zhàn)略，聘請外部專家或自行開展公司增資可行性研究并制定增資方案。
（2）審批決策
審批情形 | 審批機構 |
國家出資企業(yè)的增資行為 | 國資監(jiān)管機構 |
國家出資企業(yè)的增資行為致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權 | 由國資監(jiān)管機構報本級人民政府批準 |
國家出資企業(yè)子企業(yè)的增資行為 | 國家出資企業(yè) |
主業(yè)處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業(yè)和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的國家出資企業(yè)子企業(yè)的增資行為 | 國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構批準 |
融資方為多家國有股東共同持股的企業(yè) | 由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序 |
融資方的各國有股東持股比例相同 | 由相關股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序 |
報經審批后，融資方按照企業(yè)章程和內部管理制度進行決策，形成書面決議。應注意的是，融資方增資屬于特別決策事項，根據《公司法》規(guī)定，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。
（3）審計評估
①財務審計
融資方增資在完成決策批準程序后，由融資方委托會計師事務所對融資方進行專項審計。
②清產核資
因融資方增資導致國有股東（單一或合計）不再處于控股地位，或使國有獨資企業(yè)變?yōu)榉菄歇氋Y企業(yè)的，需要進行清產核資。
③評估備案
由融資方委托具有相應資質的評估機構對企業(yè)整體價值進行資產評估，并經國有資產監(jiān)督管理機構核準或備案。增資價格應以經核準或備案的評估結果為基礎確定。
（4）實施交易
①提交掛牌申請
融資方需向產權交易機構提交信息披露申請及相關紙質文檔材料。
②信息披露
融資方通過產權交易機構網站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。信息披露內容包括但不限于：
（1）企業(yè)的基本情況；
（2）企業(yè)目前的股權結構；
（3）企業(yè)增資行為的決策及批準情況；
（4）近三年企業(yè)審計報告中的主要財務指標；
（5）企業(yè)擬募集資金金額和增資后的企業(yè)股權結構；
（6）募集資金用途；
（7）投資方的資格條件，以及投資金額和持股比例要求等；
（8）投資方的遴選方式；
（9）增資終止的條件；
（10）其他需要披露的事項。
③意向投資方登記
產權交易機構接受融資方的委托提供項目推介服務，負責意向投資方的登記工作。
④投資方遴選
提交投標文件：符合遴選條件的意向投資方向產權交易機構提交投標和報價文件；
選定投資方：融資方可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式，以單獨或組合的形式多輪次遴選投資方。融資方董事會或股東會以資產評估結果為基礎，結合意向投資方的條件和報價等因素審議選定投資方。
⑤簽訂合同
確定投資方后，由產權交易機構組織雙方或多方簽訂增資協(xié)議。
（5） 履行交割
①資金結算
交易資金包括交易保證金、交易價款和服務費用，交易保證金、服務費用原則上采取場內結算、人民幣計價、一次性支付。
②出具交易憑證
增資協(xié)議簽訂并生效后，產權交易機構出具交易憑證。
③交易信息公告
增資協(xié)議簽訂并生效后，通過交易機構網站對外公告結果，公告內容包括投資方名稱、投資金額、持股比例等，公告期不少于5個工作日。
④工商變更登記
融資方辦理相應工商變更登記，變更內容包括注冊資本、股權構成與股權比例、董監(jiān)事人員等。
2、非公開協(xié)議方式增資的操作流程
以該方式進行增資的，融資方按照研究論證——審批決策——審計評估——合同簽署——工商變更的流程辦理即可。應注意的是，在審批決策階段，除需要按照公開增資流程中的審批決策進行外，還需將能否采取非公開協(xié)議方式進行增資事宜報國資監(jiān)管機構批準或國家出資企業(yè)審議決策。
是否應進場公開交易關系到國有企業(yè)增資的合法合規(guī)性，是國有企業(yè)在并購重組過程中最為關注的一點，或直接影響其增資結果的效力。通過以上的梳理與歸納可知，國有企業(yè)增資存在公開與非公開兩種方式，并非全部需要公開進場征集投資者，即在符合一定條件的情形下，投融資雙方可通過非公開協(xié)議方式進行交易，但同時應注重融資方審批決策手續(xù)的合法與合規(guī)。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
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