以一致行動(dòng)人協(xié)議構(gòu)建股東權(quán)利制衡新格局

新興公司是某地一家較具規(guī)模的民營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本金1000萬(wàn)元，原股東為甲公司（持股35%）、乙公司持股（30%）、張某（持股10%）、李某（持股6%）、王某（持股9%）、趙某（持股10%）；章程明確公司經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)由表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)方可實(shí)施，而甲公司與乙公司為關(guān)聯(lián)公司，因此在新興公司日常經(jīng)營(yíng)管理決策過(guò)程中，甲、乙公司對(duì)新興公司享有相對(duì)控制權(quán)。

后，新興公司擬引入丙公司作為股權(quán)投資方，由丙公司增資500萬(wàn)元持有新興公司33.33%股權(quán)，并由丙公司負(fù)責(zé)新興公司后續(xù)業(yè)務(wù)開(kāi)拓及發(fā)展。為避免公司經(jīng)營(yíng)決策權(quán)過(guò)度分散，丙公司在進(jìn)行增資擴(kuò)股前，即與張某、李某、王某、趙某進(jìn)行商務(wù)接洽，并簽署了《新興公司經(jīng)營(yíng)管理一致行動(dòng)人協(xié)議》，明確在增資擴(kuò)股完成后，五方在行使新興公司股東權(quán)利時(shí)作為一致行動(dòng)人。

新興公司增資擴(kuò)股完成后，注冊(cè)資本金變更為1500萬(wàn)元，其中甲公司持股23.33%，乙公司持股20%，丙公司持股33.33%，張某持股6.67%，李某持股4%，王某持股6%，趙某持股6.67%。

在該股權(quán)結(jié)構(gòu)下，甲乙公司股權(quán)合計(jì)43.33%，打破此前對(duì)新興公司的相對(duì)控股地位，張某、李某、王某、趙某與丙公司通過(guò)契約方式實(shí)現(xiàn)了股東權(quán)利的合力，實(shí)現(xiàn)了股東權(quán)利的有效保障，丙公司則通過(guò)以代表三分之一表決權(quán)的出資間接取得新興公司的決策控制權(quán)，也推動(dòng)了新興公司管理決策的高效化。

簽署一致行動(dòng)人協(xié)議，從公司內(nèi)部治理而言，在一定程度上是對(duì)股權(quán)的二次整合，對(duì)于股權(quán)較為分散、無(wú)實(shí)際控制人的公司而言，可以快速實(shí)現(xiàn)控制權(quán)的歸集以及決策的高效，便于實(shí)施公司長(zhǎng)遠(yuǎn)的業(yè)務(wù)布局；從一致行動(dòng)人內(nèi)部層面而言，能夠推動(dòng)各股東最大限度的行使自己的股東權(quán)利，實(shí)現(xiàn)一致行動(dòng)人內(nèi)部合思、合力、合行的目的，在實(shí)踐中，一致行動(dòng)人內(nèi)部決策會(huì)議往往成為小股東更有效行使其股東表決權(quán)的會(huì)議。

除此之外，如一致行動(dòng)人內(nèi)部出現(xiàn)決策分歧時(shí)，通常可約定解決方式，例如按各方股份比例進(jìn)行內(nèi)部決策，則對(duì)股權(quán)比例較高的股東較為有利；或者約定按一致行動(dòng)人人數(shù)進(jìn)行內(nèi)部決策，則對(duì)持有股權(quán)比例較低的股東更為有利；亦或由某一特定股東享有最終決策權(quán)，則對(duì)該權(quán)利享有股東最為有利。

通常，一致行動(dòng)人的權(quán)利行使范圍包括：行使股東（大）會(huì)的表決權(quán)，向股東（大）會(huì)行使提案權(quán)，行使董事、監(jiān)事候選人提名權(quán)，行使召集股東會(huì)會(huì)議權(quán)等。股東間一致行動(dòng)人協(xié)議的簽署，常見(jiàn)于以下情形：

1.公司新進(jìn)股東或原有股東為了實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)而簽署，如前述案例中的丙公司，即通過(guò)一致行動(dòng)人協(xié)議實(shí)現(xiàn)了對(duì)公司的控制權(quán)。

2.公司特定股東之間就特定事項(xiàng)行使股東權(quán)利時(shí)采取一致行動(dòng)而分別簽署；如：公司的對(duì)外股權(quán)投資決策事項(xiàng)時(shí)，股東1與股東2之間保持一致行動(dòng)，在公司進(jìn)行重大資產(chǎn)處置決策時(shí)，股東2與股東3之間保持一致行動(dòng)。

3.應(yīng)公司新進(jìn)股東的要求，由公司原股東之間簽署，以實(shí)現(xiàn)公司決策高效化或其他特定目的；如：甲公司擬增資入股A公司，但A公司原有股東共計(jì)10余人，為避免股東權(quán)利分散而引起的決策遲緩，甲公司可在交易前期要求A公司原股東間簽署一致行動(dòng)人協(xié)議。

一致行動(dòng)人協(xié)議內(nèi)容取決于協(xié)議各方的合意，一般而言，簽署一致行動(dòng)協(xié)議應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1.參與一致行動(dòng)的股東：參與簽訂協(xié)議的股東不限于公司的大股東或原有股東，若小股東或新進(jìn)股東為達(dá)成對(duì)公司控制權(quán)的特定目的，同樣也可以簽訂一致行動(dòng)協(xié)議。

2.該部分股東持股數(shù)額：一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其持有的股份。因此，簽署一致行動(dòng)協(xié)議須明確各股東持有的公司股份數(shù)額，同時(shí)，應(yīng)對(duì)各一致行動(dòng)人名下的股份合并計(jì)算。

3.簽署一致行動(dòng)的目的：各一致行動(dòng)人將保證在公司股東大會(huì)會(huì)議中行使表決權(quán)或其他權(quán)利時(shí)采取相同的意思表示，以鞏固、維護(hù)各方在公司中的控制地位。

4.一致行動(dòng)意思表示：一致行動(dòng)旨在約定一致行動(dòng)人在股東大會(huì)、董事會(huì)的提案、表決等行為保持一致行動(dòng)。換言之，一致行動(dòng)人應(yīng)在股東大會(huì)、董事會(huì)召開(kāi)前達(dá)成一致的表決意見(jiàn)。尤其在重大事項(xiàng)決策（表決權(quán)、提案權(quán)、提名權(quán)等）時(shí)應(yīng)保持一致，同時(shí)應(yīng)約定若不能形成統(tǒng)一意見(jiàn)時(shí)，一致行動(dòng)人內(nèi)部應(yīng)如何對(duì)外決策。

5.一致行動(dòng)的內(nèi)部決策爭(zhēng)議解決方式：通常，一致行動(dòng)人制度在公司股東會(huì)表決過(guò)程中體現(xiàn)其實(shí)際效果，但在正式股東表決前，一致行動(dòng)人內(nèi)部之間應(yīng)首先完成“統(tǒng)一思想、一致步調(diào)”，如內(nèi)部出現(xiàn)分歧爭(zhēng)議，則應(yīng)需遵照一致行動(dòng)人協(xié)議中確定的解決方式予以統(tǒng)一，如按表決權(quán)多數(shù)決、人數(shù)多數(shù)決等。

6.一致行動(dòng)的違約責(zé)任約定：實(shí)踐中，簽署一致行動(dòng)人協(xié)議之后不乏出現(xiàn)一方主體在實(shí)際股東權(quán)行使時(shí)，違背一致行動(dòng)原則的情形，在此情形下，基于合同相對(duì)性，其他一致行動(dòng)人無(wú)法以其違約為由主張公司本次股東會(huì)決議瑕疵（參考江西省高級(jí)人民法院（2017）贛民申367號(hào)《民事裁定書(shū)》），但如一致行動(dòng)人協(xié)議中明確了對(duì)此情形違約方的違約責(zé)任，其他守約方可依據(jù)合同法律關(guān)系主張?jiān)撔袨槿顺袚?dān)相應(yīng)違約責(zé)任，以彌補(bǔ)相應(yīng)損失。

在并購(gòu)重組交易實(shí)踐中，一致行動(dòng)人協(xié)議作為交易目的實(shí)現(xiàn)的輔助手段，如適用得當(dāng)，往往能實(shí)現(xiàn)事半功倍的效果，但作為以契約構(gòu)建的法律關(guān)系，各主體之間達(dá)成的一致行動(dòng)人協(xié)議的簽署往往成為各方具體行為的主要規(guī)范，應(yīng)根據(jù)交易實(shí)際予以慎重考量。