刷單炒信可入刑！流量造假背后的法律風險你不可不知

（一）首例“正向刷單炒信”案

李某某創(chuàng)建某網(wǎng)站并利用該網(wǎng)站建立了“刷單炒信”平臺，招攬某電商平臺賣家注冊為會員，收取會員保證金、平臺管理維護費和體驗費，并組織會員通過該平臺發(fā)布或接受“刷單炒信”任務(wù)，欺騙真正買家基于虛假好評而與刷單商家進行交易。

2016年，杭州市余杭區(qū)人民檢察院對其提起公訴，控告李某某違反國家規(guī)定，以營利為目的，明知是虛假信息，通過網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)特別嚴重，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，判處李某某有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣九十萬元。【參照（2016）浙0110刑初726號】

（二）首例“反向刷單炒信”案

2014年4月，在淘寶網(wǎng)經(jīng)營論文相似度檢測業(yè)務(wù)的董某為謀取市場競爭優(yōu)勢，雇傭并指使謝某，多次以同一賬號惡意大量購買智齒科技南京公司淘寶網(wǎng)店鋪（以下稱“該店鋪”）的商品，意圖使該店鋪被電商平臺降權(quán)處罰。4月23日，電商平臺認定該店鋪從事虛假交易，并對其作出商品搜索降權(quán)的處罰，后經(jīng)該店鋪線下申訴，于4月28日恢復(fù)其商品的搜索排名。但在搜索降權(quán)期間，因消費者數(shù)日內(nèi)無法通過淘寶網(wǎng)搜索欄搜索到該店鋪的商品，致使該店鋪正常生產(chǎn)經(jīng)營遭到破壞。經(jīng)分析、統(tǒng)計，該店鋪因其商品搜索被降權(quán)而產(chǎn)生損失人民幣10萬余元。

該案歷經(jīng)一、二審，最終被認定謝某、董某二人主觀上具有報復(fù)和從中獲利的目的，客觀上實施了以損害被害單位商業(yè)信譽的方式破壞其生產(chǎn)經(jīng)營的行為，被害單位因二人的行為遭受了10萬元以上的損失，且二人行為與損失間存在因果關(guān)系，符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)以破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪定罪處罰。據(jù)此，二審法院結(jié)合二人犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，最終判處董某有期徒刑1年，緩刑1年；謝某免予刑事處罰。【參照江蘇省南京市雨花臺區(qū)人民檢察院訴董某、謝某破壞生產(chǎn)經(jīng)營案】

由以上兩個案例可以看出，“刷單炒作”顧名思義就是指，在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上，通過刷單、刷量、刷鉆等方式炒作商家信用的行為。簡言之，就是網(wǎng)絡(luò)商家為了獲取高額利潤而采取的作弊行為。在電商領(lǐng)域，刷單炒信分為兩種類型：正向刷單炒信，指網(wǎng)絡(luò)商家自己或雇傭水軍通過刷單的方式購買店內(nèi)的商品并給好評，以此來提升店鋪產(chǎn)品的銷售量與店家信譽；反向刷單炒信，是指網(wǎng)絡(luò)商家采用刷差評的方式誹謗競爭對手或故意給予好評，制造同行競爭者自己刷單的假象，從而致其被電商平臺認定為從事虛假交易而受到信譽降級處罰。

刷單炒信是隨著電子商務(wù)的發(fā)展而滋生的不良商業(yè)現(xiàn)象，對此不法行為，網(wǎng)店商家主要面臨以下法律風險：

（一）民事法律風險

1、正向刷單炒信——虛假宣傳（民事賠償）、欺詐（撤銷合同+民事賠償）

《消費者權(quán)益保護法》賦予了消費者對其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)享有知悉真實情況的權(quán)利，即知情權(quán)。《電子商務(wù)法》亦明確了電子商務(wù)經(jīng)營者全面、真實、準確、及時的信息披露義務(wù)。但在電商領(lǐng)域仍存在不少網(wǎng)店商家通過“正向刷單炒信” 進行虛假、引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者，以謀取非法利益。而其獲利的同時往往也面臨著因虛假宣傳而遭受民事賠償，或因欺詐而被撤銷合同以及三倍損害賠償?shù)姆娠L險。具體如下：

根據(jù)《侵害消費者權(quán)益行為處罰辦法》第六條、第十六條規(guī)定，經(jīng)營者采用虛構(gòu)交易、虛標成交量、虛假評論或者雇傭他人等方式進行欺騙性銷售誘導(dǎo)，且不能證明自己確非欺騙、誤導(dǎo)消費者而實施此種行為的，屬于欺詐行為。

據(jù)此，面對網(wǎng)店商家的欺詐行為，受欺詐的消費者有權(quán)行使撤銷權(quán)，即依據(jù)《合同法》第五十四條、第五十八條（對應(yīng)《民法典》第一百四十八條、第一百五十七條）之規(guī)定，請求人民法院或者仲裁機構(gòu)撤銷雙方之間訂立的買賣合同。合同被撤銷后，消費者因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還的，折價補償；但商家應(yīng)賠償消費者因此所遭受的損失。同時，依據(jù)《合同法》第一百一十三條、《消費者權(quán)益保護法》第五十五條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。

另外，對于網(wǎng)店的虛假宣傳行為，消費者可依據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第四十五條之規(guī)定，其合法權(quán)益受到損害的，可以要求賠償。

2、反向刷單炒信——民事侵權(quán)賠償

反向刷單炒信，本質(zhì)上是貶損他人商業(yè)信譽的行為，侵犯了其他經(jīng)營者的公平交易權(quán)。根據(jù)《反不正當競爭法》第十七條規(guī)定，經(jīng)營者因不正當競爭行為給他人造成損害的應(yīng)當承擔民事責任。因不正當競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

（二）行政法律風險

1、正向刷單炒信——虛假宣傳（處罰+信用懲戒）、不正當競爭（處罰+信用懲戒）

對于正向刷單炒信，一旦構(gòu)成虛假宣傳，對消費者產(chǎn)生誤導(dǎo)的，根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第五十六條規(guī)定，由工商行政管理部門或者其他有關(guān)行政部門責令改正、警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照。且根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第五十六條、《侵害消費者權(quán)益行為處罰辦法》第十九條、《中華人民共和國電子商務(wù)法》第八十六條規(guī)定，違法商家將被記入信用檔案，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公示。

另外，若網(wǎng)店商家利用“正向刷單炒信” 損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益、擾亂社會經(jīng)濟秩序的，一旦被認定為構(gòu)成《反不正當競爭法》第八條、《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》第十九條規(guī)制的不正當競爭行為。根據(jù)《反不正當競爭法》第二十條規(guī)定，將由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。同時，根據(jù)《反不正當競爭法》第二十六條違法經(jīng)營者將被記入信用檔案，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公示。

2、反向刷單炒信——不正當競爭（處罰+信用懲戒）

根據(jù)《反不正當競爭法》第十一條規(guī)定，經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。若經(jīng)營者“反向刷單炒信”損害競爭對手商業(yè)信譽、商品聲譽的，根據(jù)本法第二十三條之規(guī)定，將由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為、消除影響，處十萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。且根據(jù)《反不正當競爭法》第二十六條，同樣會被記入信用記錄，并予以公示。

（三）刑事法律風險

1、正向刷單炒信——涉嫌非法經(jīng)營罪

《刑法》第二百二十五條對非法經(jīng)營罪的描述有四種情形，如果違反國家規(guī)定，符合四種情形之一并且情節(jié)嚴重的，則以非法經(jīng)營罪定罪處罰。該條款前三種行為類型的內(nèi)涵和外延相對明確，是針對具體的特許經(jīng)營行為。而網(wǎng)店商家的刷單炒信行為顯然不在其中，只能通過判斷其是否符合“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”的兜底條款來界定罪與非罪，此罪與彼罪。前述“首例正向刷單炒信入刑案”，正是依此對李某某進行了定罪處罰。

2、反向刷單炒信——涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪、損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪

《刑法》第二百七十六條規(guī)定，由于泄憤報復(fù)或者其他個人目的，破壞他人生產(chǎn)經(jīng)營的，構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。而對于網(wǎng)店商家為在市場競爭中取得商業(yè)優(yōu)勢，自己或者雇傭他人到同行經(jīng)營者處“反向刷單炒信”，造成其他經(jīng)營者被平臺搜索降權(quán)處罰，正常經(jīng)營受損的，涉嫌構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，一旦被定罪，將被處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

《刑法》第二百二十一條將損害他人商譽行為明確界定為損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪。該罪構(gòu)成要件有兩點：一是通過捏造并散布虛偽事實來損害他人的商業(yè)信譽、商品聲譽；二是給他人造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)。而對于反向刷單炒信，網(wǎng)店商家已然具備“故意捏造其他經(jīng)營者進行虛假交易的假象和故意捏造其他經(jīng)營者產(chǎn)品質(zhì)量差等事實”的行為，且因其行為以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，面向廣大消費者，明顯對其他經(jīng)營者造成名譽損害，故符合要件一。同時，當行為人的違法性達到法定嚴重情形時，即達到該罪的追訴標準，便以該罪論處，被處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

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除前述法律風險外，流量造假行為還面臨著稅務(wù)風險，如“刷單炒信”的交易數(shù)據(jù)被稅務(wù)部門認定為真實的，網(wǎng)店商家將面臨被追繳稅款以及罰款；數(shù)額較大的，還可能面臨逃稅罪、抗稅罪、逃避追繳欠稅罪的刑事責任風險。目前已有網(wǎng)店商家因其刷單行為造成實際應(yīng)納稅額與其主動申報的銷售收入不符，而被稅務(wù)機關(guān)要求補稅并處以罰款。

在“流量至上”的互聯(lián)網(wǎng)時代，刷單炒信帶來的價值不言自明，但風險也如影相隨，且隨著監(jiān)管的趨嚴，流量造假行為終將無處遁形，將會得到民事、行政及刑事方面的相應(yīng)制裁。“誠信”是每個人、每個企業(yè)行走的口碑，愿各位商家堅守法律原則和道德準則，不碰紅線、守好底線，搞好質(zhì)量、提升服務(wù)，才能行穩(wěn)致遠。