重整專題系列（二）：重整程序中實際控制人保證責任免除的初步探究

前  言

企業(yè)在經(jīng)營過程中向銀行申請貸款的，銀行通常都要求企業(yè)的實際控制人提供連帶保證。當企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，企業(yè)實際控制人（本文討論限于實際控制人為自然人）對銀行等債權人的保證責任應如何處理，系司法實踐中常見的一個問題。

實踐中，如果銀行等債權人依法向保證人追究保證責任，則實際控制人作為保證人立即會面臨嚴重債務危機：一方面，因為企業(yè)已經(jīng)進入破產(chǎn)程序，實際控制人所持股權的價值基本為零，沒法再借助股權進一步融資；另一方面，債權人都向?qū)嶋H控制人集中主張債權，實際控制人亦無力回天，無法找到妥善解決困境的辦法。并且，由于中國大陸目前還未出臺個人破產(chǎn)制度的立法，因此當企業(yè)陷入困境時，即便解決了企業(yè)層面的問題，實際控制人等個人層面承擔的保證責任仍需繼續(xù)履行。然而企業(yè)破產(chǎn)后，實際控制人的個人資產(chǎn)也十分有限，這也是現(xiàn)實情況中不時出現(xiàn)實際控制人“跑路”和“跳樓”的主要原因之一。在目前階段，我們是否有辦法可以解開這個死結呢？答案是肯定的，破產(chǎn)司法實踐中已經(jīng)存在這樣的案例和地方法院的相關規(guī)定。1

實際上，重整程序中應否免除實際控制人保證責任的爭議主要體現(xiàn)出擔保制度與重整制度的價值差異。擔保制度的宗旨在于保障債權人權利的實現(xiàn)，而破產(chǎn)重整則把包括債務人、債權人、股東等各方主體的整體利益或各相關方的利益平衡置于首位。在解決保證之債（尤其是由實際控制人作為保證人的情況）遇上破產(chǎn)重整所引發(fā)的沖突時，不僅需要關注《物權法》《擔保法》與《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)則的交叉適用，更需要權衡兩種制度的不同價值取向。

本文擬將圍繞擔保和重整兩種制度的價值取向差異，歸納出現(xiàn)行立法與司法實踐中實際控制人保證責任的適用現(xiàn)狀，并論證重整程序中免除實際控制人保證責任對重整成功以及在我國目前缺乏有效的個人破產(chǎn)制度之下實現(xiàn)重整制度價值的重要意義。

重整中保證人保證責任的適用現(xiàn)狀

就重整程序中保證人保證責任的承擔，結合相關法律法規(guī)以及相關的判例可以看出，現(xiàn)行立法及司法實踐更多地站在實現(xiàn)擔保制度功能的立場，傾向于盡可能保障債權人權利，并可能導致保證人承擔更大的保證責任。

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》（下稱“《擔保法解釋》”）第44條第1款規(guī)定：“保證期間，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債權人既可以向人民法院申報債權，也可以向保證人主張權利。”據(jù)此，債權人享有選擇權，可以申報債權，也可直接向保證人追償。實踐中，債權人通常先向管理人申報債權，并同時集中主要力量向保證人追償。

根據(jù)《擔保法解釋》第17條第2款規(guī)定，法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權。因此，主債務人進入破產(chǎn)程序后，一般保證人喪失先訴抗辯權變成連帶責任關系，債權人享有實現(xiàn)債權途徑的選擇權，這是連帶債務擔保功能中“多重保障原則”的體現(xiàn)。2

根據(jù)《擔保法解釋》第44條第2款規(guī)定：“債權人申報債權后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠郑ＷC人仍應當承擔保證責任。”據(jù)此，債務人進入破產(chǎn)程序后，無論是清算、重整還是和解，均包含債務免除的內(nèi)容，即通過破產(chǎn)程序無法清償?shù)摹坝鄠睂τ趥鶆杖硕允敲獬模@并不意味著“余債”的保證責任也相應免除，即債權人仍可以就破產(chǎn)程序尚未清償?shù)摹坝鄠毕虮ＷC人追償。

但根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第51條第2款規(guī)定：“債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说膶砬髢敊嗌陥髠鶛唷５牵瑐鶛嗳艘呀?jīng)向管理人申報全部債權的除外。”在債權人已經(jīng)向債務人全額申報的情況下，保證人就“余債”履行保證責任后卻喪失追償權，無法向債務人追償。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第46條第2款規(guī)定：“附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息”（下稱“止息規(guī)則”）。此時債權人通過申報債權所能獲得清償?shù)膫鶛鄶?shù)額會受到破產(chǎn)法特殊規(guī)定的限制，這種安排是為了盡快固定破產(chǎn)企業(yè)的債權債務關系，以免無休無止的計息增加破產(chǎn)期間的負擔。3

但《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的“止息規(guī)則”是否同樣適用于保證人承擔保證責任時的責任范圍呢？就此，司法實踐中存在不同的觀點：

有的觀點從保證合同的從屬性出發(fā)，認為保證責任的范圍不應超過主債務人的責任范圍，例如在寧夏富榮化工有限公司與中國長城資產(chǎn)管理公司蘭州辦事處保證合同糾紛案二審判決書中，最高人民法院認為保證人無需對破產(chǎn)程序中的利息承擔保證責任。4

但是主流的觀點及判例認為“止息規(guī)則”是針對破產(chǎn)債權而設定的，保證人的保證責任應當依據(jù)保證合同確定，5即在破產(chǎn)程序中保證責任的從屬性應當受到限制，保證責任不隨破產(chǎn)債權而減少。主要的法律依據(jù)是《企業(yè)破產(chǎn)法》第92條第3款：“債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。”和第101條：“和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協(xié)議的影響。”以及相關判例的支持。例如，樂山電力股份有限公司與中國外貿(mào)金融租賃有限公司保證合同糾紛上訴案、6山東省國際信托有限公司與山東銀聯(lián)擔保有限公司、山東銀聯(lián)擔保有限公司臨沂分公司金融借款合同糾紛案。7

如前所述，對于有息保證債權，保證人在依據(jù)保證合同履行保證責任時，不受破產(chǎn)法關于破產(chǎn)債權停止計息特殊規(guī)定的保護，但當保證人以其求償權或?qū)砬髢敊嘞騻鶆杖松陥髠鶛鄷r反而要受到“止息規(guī)則”的限制，不能就其承擔的保證責任完全申報，因此可能導致保證人在主債務人破產(chǎn)時所承擔的責任范圍大于主債務人的責任范圍。有學者認為這正是擔保制度中保證人應當承擔的“保證風險”。8

重整程序中實際控制人保證責任免除的現(xiàn)實需要

擔保制度的宗旨是保障債權的實現(xiàn)，但是當擔保行為與重整程序出現(xiàn)交集或沖突時，對債權的保護仍然是最高目標嗎？我們初步認為，在破產(chǎn)程序中各方矛盾集中，理解與適用重整規(guī)則與其它民商事實體規(guī)則之間的關系時應當避免片面，多從重整制度價值、社會效果和利益平衡的角度考慮，從而解決重整中的實際問題，使得系自然人的實際控制人也能和企業(yè)一樣獲得重生。

重整（Reorganization），是指針對存在重大財務風險，具有法定破產(chǎn)事由，同時又具有再生希望的企業(yè)，由利害關系人申請而旨在挽救其生存，實現(xiàn)企業(yè)重生的一項積極程序。9破產(chǎn)重整相較于破產(chǎn)清算有其特殊的制度價值，除了保證債權人之間公平清償之外，還需要維護債務人的資產(chǎn)和經(jīng)營，使其脫離困境獲得重生。所以在重整程序中，需要通過不斷協(xié)調(diào)債權人、股東及其他利益相關方的利益關系，才能使企業(yè)繼續(xù)運營，并實現(xiàn)比破產(chǎn)清算更高的清償率。10通常而言，企業(yè)的實際控制人最了解企業(yè)，因此，要實現(xiàn)上述的重整制度價值，需要企業(yè)實際控制人的大力配合，尤其是在法院批準債務人繼續(xù)自行營業(yè)的情形下。

實際控制人為了企業(yè)的發(fā)展，通常同時為企業(yè)多筆貸款提供連帶責任保證，以滿足企業(yè)的資金需求。就此，實際控制人為公司的發(fā)展做出了巨大貢獻。而一旦企業(yè)因各種原因最終經(jīng)營不善進入破產(chǎn)程序，由于債權清償率不高，為實現(xiàn)債權的足額清償或根據(jù)銀行內(nèi)部的相關規(guī)定，債權人定會向保證人主張保證責任。在此情形下，由于中國大陸目前還未出臺個人破產(chǎn)制度的立法，實際控制人立即會陷入嚴重債務危機無法自拔，從而導致實際控制人“跑路”或“跳樓”。企業(yè)可以通過破產(chǎn)程序獲得重生，而實際控制人個人卻無法脫身，只能以死謝罪，這不是一個良性社會應該存在的現(xiàn)象。因此，為實現(xiàn)良好社會效果的需要，應在個人破產(chǎn)制度建立前允許免除重整程序中實際控制人的保證責任。

重整程序中實際控制人

保證責任免除的可行性和路徑

在企業(yè)和實際控制人都陷入嚴重債務困境的情形下，為了在困境中實現(xiàn)各方利益最大化，需要各方基于現(xiàn)實情況進行妥協(xié)。在企業(yè)的重整程序中，各方通過自身籌碼進行談判和博弈，最終達到利益平衡，是一條可行的路徑。

實踐中，企業(yè)實際控制人在重整程序中通常仍享有一定的談判籌碼，可以據(jù)此與債權人等各方利益主體進行談判和博弈，并嘗試尋求免除其保證責任。具體體現(xiàn)在如下方面：

《企業(yè)破產(chǎn)法》第85條第2款規(guī)定：“重整計劃草案涉及出資人權益調(diào)整事項的，應當設出資人組，對該事項進行表決。”在重整項目中，為挽救企業(yè)，避免其破產(chǎn)清算，出資人和債權人需共同分擔實現(xiàn)企業(yè)重生的成本。換言之，重整程序通常要求對出資人權益進行調(diào)整。但是，調(diào)整的內(nèi)容、調(diào)整的范圍以及調(diào)整的方式等，仍需要各方在博弈中達成一致。

在筆者所參與的上市公司和非上市公司重整項目中，基本都涉及對出資人權益進行調(diào)整。對于上市公司而言，在早期的上市公司重整案例中，往往涉及對大股東持有的上市公司股票進行讓渡，用于直接以股抵債或者將股票處置所得用于清償債務。在近期的上市公司重整案例中，往往采用資本公積金轉(zhuǎn)增股份的方式，并且，轉(zhuǎn)增的股份不再向原股東分配，而全部用于償付上市公司的債務和補充上市公司生產(chǎn)經(jīng)營所需資金。對于非上市公司而言，通常采取對原股東的全部權益調(diào)減為零或者保留小部分股權給原股東的方式進行調(diào)整。調(diào)減的股權通常無償讓渡給投資人或者投資人指定的第三方，或者通過債轉(zhuǎn)股用于清償債務。

就出資人組表決通過出資人權益調(diào)整方案的標準，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》《公司法》的相關規(guī)定，需參會并同意的出資人所代表的表決權額占參會出資人表決權總額的三分之二以上。通常實際控制人對企業(yè)的持股比例相對較高，因此，如果希望出資人組能順利通過出資人權益調(diào)整方案，債權人尤其是銀行債權人需要與實際控制人進行良好溝通。在此情形下，實際控制人提出對其個人保證責任的免除，是完全可以商量的。

鑒于實際控制人對企業(yè)情況最為了解，要提高企業(yè)重整程序成功的概率和效率，最終使企業(yè)獲得重生，企業(yè)實際控制人在重整程序中的大力支持非常重要和必要。就此，債權人尤其是銀行債權人在與企業(yè)、實際控制人談判時，實際控制人很可能提出對其個人保證責任的免除。為了激勵實際控制人配合重整程序開展，或者作為其他內(nèi)容的談判籌碼，銀行等債權人可以考慮免除實際控制人的保證責任。

如果實際控制人對企業(yè)的多筆債權提供了保證擔保，且實際控制人個人還有相當?shù)膫€人資產(chǎn)的，在此情形下，實際控制人可以考慮將自己的資產(chǎn)部分捐贈給破產(chǎn)企業(yè)，以增加對其提供了保證責任的銀行等債權人的清償率，從而在一定程度上換取銀行等債權人對其個人保證責任追償?shù)幕砻狻?/p>

雖然目前我們還未建立個人破產(chǎn)制度，但在2019年7月16日，國家發(fā)改委等十三部門聯(lián)合印發(fā)《加快完善市場主體退出制度改革方案》中已經(jīng)明確提到了建立個人破產(chǎn)制度的相關內(nèi)容。同時，我國已經(jīng)有地方法院嘗試在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，按照執(zhí)行和解和參與分配等執(zhí)行制度和理論，參照個人破產(chǎn)的原則和精神形成個人債務清償方案，從而最終達到個人債務在有限時間內(nèi)視為全部清償，債務人信用修復的目的。參照以上的規(guī)定和司法實踐，實際控制人可據(jù)此與銀行等債權人溝通，達成一份具有個人債務清理效果的償債方案，即在方案中明確要求債權人同意免除實際控制人的保證責任。

結語

綜上所述，免除重整程序中實際控制人的保證責任是重整制度價值的體現(xiàn)。同時，免除實際控制人的保證責任亦具有重要的現(xiàn)實意義和可行性，從而在未有個人破產(chǎn)制度安排情形下達到個人破產(chǎn)的效果。當然，對實際控制人保證責任的免除并不是不受限制的，其具體落腳點在于重整計劃制定與實施，需要重整各利益相關方在綜合考慮實現(xiàn)自身利益以及保障重整整體利益的基礎上協(xié)商確定。

注：

1. 參見西林鋼鐵集團有限公司等四十家公司重整計劃第三部分第（三）點內(nèi)容以及近期在浙江溫州出現(xiàn)的個人債務集中清理的案例和地方法院發(fā)布的規(guī)定。

2. 參見崔建遠：《“擔保”辨——基于擔保泛化弊端嚴重的思考》，載《政治與法律》2015年第12期。

3. 參見許德風：《破產(chǎn)中的連帶債務》，載《法學》2016年第12期。

4. 參見最高人民法院(2012)民二終字第130號民事判決書。

5. 參見《重慶市高院民二庭關于2017年第三次高、中兩級法院審判長聯(lián)席會會議綜述》。

6. 參見北京市高級人民法院（2016）京民終45號民事判決書；此案例即實際控制人作為保證人的情況。

7. 參見山東省高級人民法院（2015）魯商終字第105號民事判決書。

8. 參見王欣新：《破產(chǎn)法理論與實務疑難問題研究》，中國法制出版社2011年版，第296頁。

9. 參見李曙光：《關于新破產(chǎn)法中的重整制度》，載《人民法院報》2004年8月27日第3版；李永軍：《破產(chǎn)法律制度——清算與再建》，中國法制出版社2000年版，第388頁。

10. 轉(zhuǎn)引自[德]萊因哈德·波克：《德國破產(chǎn)法導論》，王艷柯譯，北京大學出版社2014年版，第186頁。